El impacto del Jus Cogens en América Latina

20 de Febrero de 2024
El impacto del Jus Cogens en América Latina

El Jus Cogens en América Latina, ¿el renacer de una protección inamovible?

El pasado 20 de noviembre de 2023, en el marco de su 78° período de sesiones, la Sexta Comisión decidió recomendar a la Asamblea General de Naciones Unidas (AGONU) la aprobación del proyecto de resolución de la Comisión de Derecho Internacional, tituladoNormas imperativas de derecho internacional general (jus cogens)” para su próximo período de sesiones de 21 de octubre de 2024.

La Comisión ha definido a las normas de jus cogens como normas aceptadas y reconocidas por la comunidad internacional de Estados en su conjunto. Esto es, como normas de las cuales no se permite derogación y que sólo pueden modificarse mediante una norma subsecuente del derecho internacional general que tenga el mismo carácter. La definición es una transcripción del artículo 53 de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969, que se considera la codificación de las normas de jus cogens, en tanto derecho natural, en el derecho positivo, es decir, en un tratado internacional.

En el proyecto de conclusiones, la Comisión propone una lista enunciativa, más no limitativa, de normas en el derecho internacional, consideradas como normas imperativas de derecho internacional:

(a) La prohibición de la agresión;

(b) La prohibición del genocidio;

(c) La prohibición de crímenes contra la humanidad;

(d) Las reglas básicas del Derecho Internacional Humanitario;

(e) La prohibición de la discriminación racial y el apartheid;

(f) La prohibición de la esclavitud;

(g) La prohibición de la tortura; y,

(h) El derecho a la autodeterminación.

El Jus Cogens en la jurisprudencia de la Corte Internacional de Justicia (CIJ)

En sus conclusiones, la Comisión reconoce que las decisiones de tribunales internacionales -con un énfasis en la CIJ- pueden servir como medios suplementarios para la determinación de las normas de jus cogens.

Si bien la CIJ se ha referido indirectamente a las normas de jus cogens como consideraciones elementales de humanidad y obligaciones erga omnes, no es hasta el caso “Actividades Armadas en la República del Congo”, que la Corte las menciona expresamente.

Sin embargo, en el caso “South West Africa”, en una opinión disidente, el Juez Kotaro Tanaka ya había mencionado las normas de jus cogens, reconociendo que la protección de los derechos humanos forma parte de este tipo de normas.

En el caso de  “Actividades Armadas en la República del Congo”, destaca la opinión separada del Juez ad hoc Christopher J. R. Dugard, quien reconoció dos funciones del jus cogens:

Primero. Afirman los más altos principios de Derecho internacional que reconocen los derechos más importantes del orden internacional.

Segundo. Dotan de forma jurídica a los objetivos más profundos de la comunidad internacional.

Por lo anterior, el Juez Dugard afirmó que las normas de jus cogens juegan un rol dominante en el proceso de decisión judicial.

Además de la CIJ, otros tribunales han abordado esta cuestión. Así, por ejemplo, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea (TJUE) en el caso “Kadi and Al Barakaat International Foundation vs. Council and Commission”, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH) en el caso “Al-Adsani vs. The United Kindgom” y, recientemente, la Corte Africana de los Derechos Humanos y de los Pueblos (CADHP) en el casoBernard Anbataayela Mornah vs. Burkina Faso and others”.

El Jus Cogens en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH)

En Latinoamérica, la Corte IDH cuenta con decisiones muy importantes —al respecto, tanto desde su competencia contenciosa, como en su competencia consultiva y provisional. Por ejemplo, en la opinión consultiva OC-18/03 sobre Condición Jurídica y Derechos de los Migrantes Indocumentados a solicitud de México, la Corte IDH reconoció el carácter de jus cogens del principio fundamental de igualdad y no-discriminación, y destacó la necesaria humanización del Derecho internacional. Es importante señalar que dicha opinión se emitió bajo la presidencia del entonces Juez Cançado Trindade, quien se desempeñó dentro del tribunal como promotor de las normas de jus cogens y de una visión universalista del derecho de gentes.

Otro ejemplo es el caso de losHermanos Gómez Paquiyauri vs. Perú” (2004), donde la Corte IDH reafirmó que la prohibición absoluta de todas las formas de tortura pertenece a las normas de jus cogens. Del mismo modo, la Corte reconoció un tipo de responsabilidad estatal de orden agravado, cuando un Estado Parte comete violaciones graves que infringen el jus cogens, lo que para el caso de Perú fue por la privación de la vida de dos niños.

En el caso “Goiburú y otros vs. Paraguay” (2006), la Corte afirmó que el derecho de acceso a la justicia y la prohibición de la desaparición forzada, y el correlativo deber de investigarlas y sancionar a sus responsables, cuenta con carácter de jus cogens.

Otra opinión consultiva es la OC-26/20, solicitada por Colombia, sobre denuncias a la Convención Americana sobre Derechos Humanos y la Carta de la OEA. Aquí, la Corte IDH resolvió que aun cuando la denuncia de un Estado surta efectos, el Estado sigue obligado a respetar las obligaciones de la Convención, por la costumbre internacional, los principios generales del derecho y las normas de jus cogens.

La última referencia de la Corte IDH a las normas de jus cogens, fue el 4 de septiembre de 2023, en la Solicitud de Medidas Provisionales y Supervisión de Cumplimiento de Sentencia del caso “Molina Theissen vs. Guatemala”, en el que la Corte reiteró el carácter de jus cogens de la prohibición de la desaparición forzada.

Reflexiones finales

La inminente aprobación del trabajo de la Comisión de Derecho Internacional por la AGONU en 2024, supone un impulso notable de la doctrina de las normas de jus cogens y el reconocimiento de su importancia por parte de los 193 Estados que integran la ONU. En lo que concierne a la región latinoamericana, la Corte IDH ha desempeñado un papel fundamental en la identificación de normas de jus cogens, más allá de las enlistadas por la Comisión de Derecho Internacional, así como también en el desarrollo de la figura de responsabilidad estatal agravada.

Así, este tema coloca a la Corte Interamericana como referente en el Derecho internacional y brinda una protección adicional al ya conocido corpus iuris interamericano. De igual forma, la jurisprudencia interamericana permite adaptar la doctrina de las normas de jus cogens al contexto regional, como en el caso del fenómeno de la desaparición forzada. En conclusión, y en palabras del Juez Cançado Trindade, la ampliación del contenido material de las normas de jus cogens por parte de la Corte Interamericana, atiende a la necesidad urgente de la protección de la persona humana, y añadiría, desde una perspectiva latinoamericana. Para Arnulf Becker Lorca, los Third World Approaches to International Law (TWAIL), tienen hoy la posibilidad de oponer resistencia y mostrar subversión frente al fenómeno euro centrista del Derecho internacional. En ello la Corte Interamericana, (junto con su homólogo africano), desempeña un rol esencial, por lo que su contribución a la doctrina de las normas de jus cogens no debe ser subestimada.

Citación académica sugerida: : Uribe Bustamante, Diego Enrique. El Impacto del Jus Cogens en América Latina. Agenda Estado de Derecho 2024/02/20. Disponible en: https://agendaestadodederecho.com/el-impacto-del-jus-cogens-en-america-latina/

Palabras Clave: América Latina; Corte Interamericana de Derechos Humanos; Comisión de Derecho Internacional; Jus Cogens; Third World Approaches to International Law (TWAIL).

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ACERCA DEL AUTOR
Diego Enrique Uribe Bustamante

Licenciado en Derecho con Mención Honorífica por la Universidad Autónoma del Estado de México y Candidato a Maestro en Derecho Internacional por el Institut de Hautes Études Internationales et du Développement (IHEID) de Ginebra, Suiza.

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Abogado egresado de la Universidad Francisco Marroquín de Guatemala y con un Máster en Economía de la Universidad Rey Juan Carlos de Madrid. En la actualidad, desempeña el cargo de Editor Asistente en el blog de la International Association of Constitutional Law (IACL) y es Director del área de Estudios Jurídicos en la Fundación Libertad y Desarrollo, un think tank basado en Ciudad de Guatemala. A nivel docente, ejerce como profesor tanto en la Universidad del Istmo como en la Universidad Francisco Marroquín de Guatemala. Adicionalmente, es columnista para el periódico guatemalteco La Hora. Sus principales áreas de investigación son el derecho constitucional y el derecho electoral.

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Doctor en Derecho por la Universidad Complutense de Madrid. Especialista en Derecho Constitucional por la Universidad Nacional Autónoma de México (UNAM), y en Derecho Constitucional y Ciencia Política por el Centro de Estudios Políticos y Constitucionales (Madrid). Licenciado en Derecho por la Universidad Autónoma de Guerrero (México). Es Investigador Nacional nivel I del Sistema Nacional de Investigadores del Consejo Nacional de Ciencia y Tecnología (CONACYT, México). En representación de México es miembro del Grupo de Justicia Constitucional y Derechos Fundamentales del Programa Estado de Derecho para Latinoamérica de la Fundación Konrad Adenauer.